Cuando constituimos una sociedad con otra persona, normalmente lo hacemos pensando que el negocio durará muchos años y que nuestra relación con el socio también. Si somos amigos, familiares o tenemos muchos años haciendo negocios juntos, probablemente ni siquiera se nos pase por la cabeza preguntarnos: ¿qué sucederá si algún día ya no queremos seguir siendo socios? Y el problema se agrava cuando, al “casarnos”, decidimos ir al 50-50.

Con el tiempo pueden aparecer diferencias sobre la forma de administrar la empresa, cuánto invertir, cuánto endeudarse, si repartir o no dividendos, incorporar nuevos negocios, contratar determinados gerentes o simplemente sobre quién debe tomar las decisiones o quién le está dando mayor valor a la empresa. Y cuando esas diferencias dejan de ser empresariales y se convierten en personales, la situación puede llegar a un punto en el que ambos socios coincidan solamente en una cosa: ¡no queremos ni podemos seguir juntos! El problema es cómo separarse.

La primera alternativa que normalmente aparece es sencilla: “Tú compras mis acciones o yo compro las tuyas”. Perfecto… ¿pero a qué precio? Uno considera que la empresa vale 10 millones y el otro que vale 5. Uno quiere que le paguen al contado y el otro necesita cinco años. Uno exige garantías y el otro considera que su palabra es suficiente. Uno considera que aunque ambos tienen el 50%, “su parte vale más”.

También podemos intentar vender nuestras acciones a un tercero. Pero ello dependerá de encontrar un comprador dispuesto a ingresar a una empresa donde existe un conflicto societario -lo cual no siempre resulta muy atractivo- y además habrá que revisar el derecho de adquisición preferente que pudiera corresponder al otro socio.

¿Liquidamos entonces la empresa? También es posible. Pero si estamos frente a una empresa rentable, con trabajadores, clientes, contratos, inmuebles, marcas, licencias y negocios en marcha, destruir todo ese valor simplemente porque los socios ya no pueden convivir podría ser la peor solución.

En un artículo anterior ¡Hasta nunca… socio!  entre las salidas ante un eventual entrampamiento societario mencionamos una figura más poderosa de lo que suele creerse: la escisión. No es un divorcio sentimental. Es un divorcio patrimonial. Y bien diseñada, puede ser la forma más limpia de que cada quien se lleve lo suyo y pueda continuar su camino sin depender del otro.

La Ley General de Sociedades permite que una sociedad divida su patrimonio en uno o más bloques patrimoniales y los transfiera a otras sociedades, que pueden ser sociedades ya existentes o creadas especialmente para recibirlos. ¿Y qué puede integrar un bloque patrimonial? Muchísimo. Puede ser un activo determinado, varios activos, activos conjuntamente con pasivos o incluso todo un fondo empresarial, entendido como un conjunto organizado de bienes, derechos y demás elementos destinados al desarrollo de una actividad económica.

Pensemos en una empresa que pertenece en partes iguales a dos socios y que desarrolla dos negocios claramente diferenciados: una división inmobiliaria y otra industrial. El Socio A quiere concentrarse en el negocio inmobiliario. El Socio B considera que el futuro está en la industria. Ambos están permanentemente enfrentados porque cada uno quiere que los recursos de la empresa se destinen principalmente al negocio que considera prioritario. ¿Por qué obligarlos a seguir juntos? Mediante una escisión podrían identificarse dos bloques patrimoniales, uno correspondiente al negocio inmobiliario y otro al negocio industrial. Cada bloque podría ser atribuido a una sociedad diferente y los socios podrían reorganizar su participación de manera que A continúe exclusivamente con el negocio inmobiliario y B con el industrial. En buen romance: dividimos el patrimonio y dividimos también a los socios.

Y aquí aparece una característica particularmente útil de nuestra legislación. La regla general es que los accionistas de la sociedad que se escinde reciben acciones de las sociedades beneficiarias en la misma proporción en la que participaban originalmente. Sin embargo, la propia Ley General de Sociedades permite expresamente el “pacto en contrario”, por el cual uno o más socios pueden no recibir acciones de alguna de las sociedades beneficiarias.

Esta posibilidad permite lo que la doctrina denomina una “escisión subjetiva”: utilizar la escisión no solamente para reorganizar activos y negocios, sino también para reagrupar o separar socios. Así, una sociedad con dos grupos de accionistas enfrentados podría dividir determinados activos, pasivos o líneas de negocio y distribuirlos entre dos sociedades distintas, permitiendo que cada grupo continúe su actividad empresarial independientemente. Nadie compra las acciones del otro. Nadie necesariamente tiene que abandonar el negocio. Y tampoco resulta indispensable liquidar una empresa que genera valor.

Simplemente, quienes antes desarrollaban sus actividades juntos pasan a hacerlo separadamente. ¿Es tan fácil? Naturalmente que no. Primero habrá que ponerse de acuerdo sobre qué patrimonio se lleva cada uno. ¿Quién se queda con el inmueble? ¿Quién con la marca? ¿Quién con determinados clientes? ¿Quién asume las deudas? ¿Cómo distribuimos los trabajadores? ¿Qué hacemos con los contratos? ¿Los dos bloques tienen valores equivalentes? ¿Será necesario efectuar alguna compensación?

Asimismo, la escisión exige cumplir un procedimiento societario formal que comprende un proyecto de escisión, acuerdos societarios, publicaciones, protección de acreedores, escrituras públicas e inscripción registral, entre otros aspectos. Pero que sea una operación compleja no significa que no pueda ser una extraordinaria solución. Y un ingrediente adicional: una escisión puede acogerse a un régimen tributario especial que le permitirá no afectar la operación con el Impuesto a la Renta ni con el IGV, lo que sí sucedería con una transferencia de activos o pasivos efectuada fuera del marco de una reorganización societaria.

Cuando dos socios llegan a la conclusión de que juntos ya no funcionan, antes de embarcarse en años de juntas conflictivas, impugnaciones, procesos judiciales, arbitrajes y acusaciones mutuas, quizá valga la pena sentarse frente a una hoja en blanco y preguntarse: ¿Qué parte del negocio quieres tú y con cuál me quedo yo? Tal vez la mejor manera de salvar dos buenos negocios sea precisamente terminar una mala sociedad.

Carlos Torres Morales, Socio del Estudio Torres y Torres Lara & Asociados Abogados. Especialista en derecho societario, cooperativo y asociativo